29-银发[2018]164号文穿透识别受益所有人

　　一、164号文是对235号文的补充

　　2017年10月20日，中国人民银行发布了《关于加强反洗钱客户身份识别有关工作的通知》（银发〔2017〕235号文），没有延续使用“最终受益人(ultimate beneficiary owner)”这个概念，而是使用了“受益所有人(beneficiary owner) ”这个术语。第一次从中国反洗钱监管的角度对“非自然人客户的身份识别”进行了较为清晰的定义，同时也对“特定自然人客户(如外国政要、国际组织高管)的身份识别”进行了指导。

　　235号中虽然规定了受益所有人的大致范围，但仍留下了很多存疑的空间，致使实际操作中，难免无法决策。在实践中，企业主体的股权、控制权机构愈加复杂，金融机构客户利用境内外机构，通过ODI、FDI、VIE、返程投资、离岸中心、信托、合伙、股权对赌协议、员工持股计划、境外壳上市公司等等工具，模糊机构实际控制权、隐瞒股东权益的做法层出不穷。

　　2018年6月27日，中国人民银行又发布了《进一步做好受益所有人身份识别工作有关问题的通知》(银发[2018]164号)。银发[2018]164号文是一个起着补充说明作用的文件，对金融机构机构客户的“受益所有人身份识别”进行了更加细化的说明，要求更加严格。

　　二、受益所有人识别的重要性和难点

　　有效识别机构客户的最终受益人／受益所有人的身份（UBO identification ），是金融机构在建立客户关系前必须要履行的反洗钱监管义务，是客户身份识别(KYC)的核心部分。FATF成员国的反洗钱监管机构及金融机构，都普遍遵循“UBO是实际掌握25%控制权的自然人”的原则。

　　然而在具体实践中，由于各司法区域的立法意图不同、金融机构风险偏好各异，对于什么是“25%的实际控制权”及将“实际控制权”追溯到哪一层的自然人，又往往产生不尽相同的理解。总的来说，对于最终受益人／受益所有人的身份识别，中外金融机构的实践呈现出“总体原则一致、操作各具特色”的局面。

　　三、“受益所有人身份识别”的三项基本原则

　　⒈勤勉尽责: 金融机构不仅要具备专业能力、风险意识和职业操守，还必须要将整个“受益所有人身份识别”过程的数据和资料完成保存，以证明“勤勉尽责”。

　　⒉风险为本：差别化对不同风险的机构客户区别对待，要对风险较高的机构客户进行强化的“受益人身份识别“(enhanced UBO identification)。

　　⒊实质重于形式: 定量＋定性地对机构客户进行综合分析，识别受益人。“实质重于形式”是非常高的标准，对反洗钱部门的具体业务知识、风险判断能力、客户了解程度都是一个很大的挑战。

　　四、明确“受益所有人身份识别”与客户业务管理存续的密切联系

　　1、机构客户可以制定并执行比银发［2017］235号和银发[2018]164号文监管要求更加严格的内部UBO识别标准；

　　2、持续识别或重新识别客户身份(regular KYC/re-KYC)时候，必须同时开展“受益所有人身份识别”；

　　3、在“受益所有人身份识别”中，如果发现客户股权或者控制权复杂，金融机构可判定客户为高风险，相应地调整客户风险分类登记。

　　五、每个机构客户必须至少有一名“受益所有人UBO”

　　银发[2018]164号文一律排除了业界不同的声音，第三条斩钉截铁地强制性要求“每个非自然人客户至少有一名“受益所有人”。

　　银发[2018]164号文也对银发［2017］235号第一条第三项的规定的“受益所有人”识别顺序进行了明确：

　　⒈公司UBO的识别顺序：直接或者间接拥有超过25%公司股权或者表决权的自然人(比例相乘求和)> 通过人事、财务等其他方式对公司进行控制的自然人(看公司章程、股东会／董事会决议) >  公司的高级管理人员(参考《公司法》和《证券法》)。

　　⒉合伙：拥有25％合伙权益的自然人>普通合伙人GP/合伙事务执行人；

　　⒊信托：不论受益比例多少，信托的委托人、受托人和受益人一律算“受益所有人”；

　　⒋基金：拥有25％权益份额的自然人>基金经理。这一个要求实在是过于严苛，实践中公募基金不可能存在拥有25％权益份额的自然人，那么实际上并未从基金财产中受益的基金经理“被迫”成为“受益所有人”。私募基金和其他资产管理产品，参照公募基金管理。

　　六、164号文的原文

中国人民银行上海总部，各分行、营业管理部，各省会（首府)城市中心支行，各副省级城市中心支行；国家开发银行、各政策性 银行、国有商业银行、股份制商业银行，中国邮政储蓄银行，中 国银联，农信银资金清算中心，城市商业银行资金清算中心：

　　为落实国务院关于完善反洗钱、反恐怖融资、反逃税监管体制机制的意见，防范违法犯罪分子利用复杂的股权、控制权等关系掩饰、隐瞒真实身份、资金性质或者交易目的、性质，提高受益所有人信息透明度，规范反洗钱义务机构（以下简称义务机构) 开展非自然人客户的受益所有人身份识别工作，现就义务机构执行《中国人民银行关于加强反洗钱客户身份识别有关工作的通知》 (银发[2017]235号）有关事项通知如下：

　　一、受益所有人身份识别工作应当遵循以下主要原则：

　　(一）勤勉尽责。义务机构及其工作人员应当具备反洗钱有 效履职所必需的合规能力、风险意识和职业操守，按照规定做好 受益所有人身份的识别、核实以及相关信息、数据或者资料的收集、登记、保存等工作，完整保存能够证明义务机构及其工作人员勤勉尽责的工作记录以及有关信息、数据或者资料。

　　(二）风险为本。义务机构及其工作人员应当落实风险为本方法，综合分析、合理判断非自然人客户及其业务存在的洗钱、恐怖融资风险，对不同风险的非自然人客户采取差别化的风险控制措施，对风险较高的非自然人客户采取更为严格的强化措施开展受益所有人身份识别工作。

　　(三）实质重于形式。义务机构及其工作人员应当将了解并确定最终控制非自然人客户及交易过程或者最终享有交易利益的自然人作为受益所有人身份识别工作的目标，釆取定量和定性相结合的方法，对非自然人客户的股权、控制权结构以及财务决策、人事任免、经营管理等情况进行综合判断。

　　二、义务机构应当建立健全并有效实施受益所有人身份识别制度。

　　(一）将受益所有人身份识别的内部管理制度和操作规程，作为完整有效的客户身份识别制度一项重要内容，并在实施过程中不断完善。根据非自然人客户风险状况和本机构合规管理需要，可以执行比监管规定更为严格的受益所有人身份识别标准。

　　(二）在与非自然人客户建立业务关系时以及业务关系存续期间，按照规定应当开展客户身份识别的，义务机构应当同时开 展受益所有人身份识别工作。

　　在与非自然人客户业务关系存续期间，义务机构采取持续的客户身份识别措施或者重新识别客户身份的，应当同时开展受益所有人身份识别工作，确保受益所有人信息完整性、准确性和时效性。

　　(三）加强受益所有人身份识别工作与客户分类管理、交易监测分析、反洗钱名单监控等工作的有效衔接。开展受益所有人身份识别工作发现股权或者控制权复杂等高风险情形的，应当及时主动调整客户洗钱风险等级,提高交易监测分析的频率和强度；发现或者有合理理由怀疑受益所有人与恐怖活动组织及恐怖活动人员名单相关的，应当按规定提交可疑交易报告。

　　三、义务机构应当根据非自然人客户的法律形态和实际情况，逐层深入并判定受益所有人。按照规定开展受益所有人身份 识别工作的，每个非自然人客户至少有一名受益所有人。

　　(一）公司：对公司实施最终控制不限于直接或间接拥有超过25% (含，下同）公司股权或者表决权，还包括其他可以对公司的决策、经营、管理形成有效控制或者实际影响的任何形式。

　　1、直接或者间接拥有超过25%公司股权或者表决权的自然人是判定公司受益所有人的基本方法。需要计算间接拥有股权或者表决权的，按照股权和表决权孰高原则，将公司股权层级及各层级实际占有的股权或者表决权比例相乘求和计算。

　　2、如果未识别出直接或者间接拥有超过25%公司股权或者表决权的自然人，或者对满足前述标准的自然人是否为受益所有人存疑的，应当考虑将通过人事、财务等方式对公司进行控制的自然人判定为受益所有人，包括但不限于：直接或者间接决定董事会多数成员的任免；决定公司重大经营、管理决策的制定或者执行；决定公司的财务预算、人事任免、投融资、担保、兼并重组；长期实际支配使用公司重大资产或者巨额资金等。

　　3、如果不存在通过人事、财务等方式对公司进行控制的自然人的，应当考虑将公司的高级管理人员判定为受益所有人。对依据《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国证券法》等法律法规将高级管理人员判定为受益所有人存疑的，应当考虑将高级管理人员之外的对公司形成有效控制或者实际影响的其他自然人判定为受益所有人。

　　(二）合伙企业：拥有超过25%合伙权益的自然人是判定合伙企业受益所有人的基本方法。不存在拥有超过25%合伙权益的自然人的，义务机构可以参照公司受益所有人标准判定合伙企业 的受益所有人。采取上述措施仍无法判定合伙企业受益所有人的，义务机构至少应当将合伙企业的普通合伙人或者合伙事务执行人判定为受益所有人。

　　(三）信托：义务机构应当将对信托实施最终有效控制、最终享有信托权益的自然人判定为受益所有人，包括但不限于信托的委托人、受托人、受益人。信托的委托人、受托人、受益人为非自然人的，义务机构应当逐层深入，追溯到对信托实施最终有 效控制、最终孚有信托权益的自然人，并将其判定为受益所有人。设立信托时或者信托存续期间，受益人为符合一定条件的不特定自然人的，可以在受益人确定后，再将受益人判定为受益所有人。

　　(四）基金：拥有超过25%权益份额的自然人是判定基金受益所有人的基本方法。不存在拥有超过25%权益份额的自然人的，义务机构可以将基金经理或者直接操作管理基金的自然人判定为受益所有人。基金尚未完成募集，暂时无法确定权益份额的，义务机构可以暂时将基金经理或者直接操作管理基金的自然人判定为受益所有人；基金完成募集后，义务机构应当及时按照规定标准判定受益所有人。

　　(五）其他：对规定情形之外的其他类型的机构、组织，义务机构可以参照公司受益所有人的判定标准执行；受益所有人身份识别工作涉及理财产品、定向资产管理计划、集合资产管理计划、专项资产管理计划、资产支持专项计划、员工持股计划等未 单独列举的情形的，义务机构可以参照基金受益所有人判定标准执行；无法参照执行的，义务机构可以将其主要负责人、主要管理人或者主要发起人等判定为受益所有人。

　　四、义务机构应当根据洗钱和恐怖融资风险，在受益所有人身份识别工作中分别采取强化、简化或者豁免等措施，建立或者维持与本机构风险管理能力相适应的业务关系。

　　(一）受益所有人涉及外囯政要的，义务机构与非自然人客户建立或者维持业务关系前应当经高级管理层批准或者授权，进一步深入了解客户财产和资金来源，并在业务关系存续期间提高交易监测分析的频率和强度。

　　(二）外国政要、国际组织高级管理人员等特定自然人既包括外国政要、国际组织高级管理人员，也包括其父母、配偶、子 女等近亲属，以及义务机构知道或者应当知道的通过工作、生活等产生共同利益关系的其他自然人。

　　(三）非自然人客户的股权或者控制权结构异常复杂，存在多层嵌套、交叉持股、关联交易、循环出资、家族控制等复杂关系的，受益所有人来自洗钱和恐怖融资高风险国家或者地区等情形，或者受益所有人信息不完整或无法完成核实的，义务机构应 当综合考虑成本收益、合规控制、风险管理、国别制裁等因素，决定是否与其建立或者维持业务关系。

　　决定与上述非自然人客户建立或者维持业务关系的，义务机构应当釆取调高客户风险等级、加强资金交易监测分析、获取高级管理层批准等严格的风险管理措施。无法进行受益所有人身份识别工作，或者经评估超过本机构风险管理能力的，不得与其建 立或者维持业务关系，并应当考虑提交可疑交易报告。

　　(四）在洗钱与恐怖融资风险得到有效管理的前提下，例如非自然人客户为股权结构或者控制权简单的公司，为避免妨碍或者影响正常交易，义务机构可以在与非自然人客户建立业务关系后，尽快完成受益所有人身份识别工作。

　　(五）义务机构应当按照《中国人民银行关于加强反洗钱客户身份识别有关工作的通知》相关规定，严格判断非自然人客户是否属于简化或者豁免受益所有人识别的范畴。无法做出准确判断的，义务机构不得简化或者豁免受益所有人识别；非自然人客 户出现高风险情形的，不得简化或者豁免受益所有人识别。

　　五、义务机构应当积极主动开展受益所有人身份识别工作，履行受益所有人识别义务。

　　(一）义务机构按照规定负有客户身份识别义务的，应当积极开展受益所有人身份识别工作。受益所有人身份识别工作涉及不同义务机构的，义务机构之间应当就相关信息的提供、核实等 提供必要协助或者做出事先约定。

　　(二）义务机构可以委托符合规定的第三方机构开展受益所有人身份识别工作，但应当通过书面形式确定双方的反洗钱职责。委托符合规定的第三方开展受益所有人身份识别工作的，受益所有人身份识别的最终责任由该义务机构承担。

　　(三）发行信托、基金、理财、资产管理计划等需要开立账户的，发行机构应当向开立账户的义务机构披露受益所有人信息， 开立账户的义务机构可以釆信发行机构提供的受益所有人信息。 发现或者有合理理由怀疑受益所有人信息有误的，开立账户的义务机构应当自行独立开展受益所有人身份识别工作。

　　六、义务机构应当充分利用从可靠途径、以可靠方式获取的 信息、数据或者资料识别和核实受益所有人信息。

　　(一）政府主管部门、非自然人客户以及有关自然人依法应当提供、披露的法定信息、数据或者资料，是义务机构开展受益所有人身份识别工作的重要基础。上述法定信息、数据或者资料 可以独立作为识别、核实受益所有人身份的证明材料。

　　询问非自然人客户、要求非自然人客户提供证明材料、收集权威媒体报道、委托商业机构调查等方式只能作为识别、核实受益所有人身份的辅助手段，获取的非法定信息、数据或者资料不得独立作为识别、核实受益所有人身份的证明材料。

　　(二）义务机构应当根据非自然人客户的法律形态，确定了解、收集并妥善保存与受益所有人身份识别工作有关的信息、数据或者资料的具体范围，并对其釆取规定的保密措施。

　　七、义务机构应当制定切实可行的工作方案，排查、清理异常账户、休眠账户、非实名账户等，按时完成存量客户的受益所有人身份识别工作。存量客户是指2017年10月20日之前建立业务关系，且截至2018年6月30曰业务关系仍然正常存续的非自然人客户。受益所有人信息登记查询办法由中囯人民银行另行制定。

　　八、本通知自发布之日起实施。有关法律、行政法规、规章等另有规定的，从其规定。本通知之前发布的规范性文件与本通 知不一致的，以本通知为准。

　　请中国人民银行上海总部，各分行、营业管理部，各省会（首府）城市中心支行，各副省级城市中心支行将本通知转发至辖区内义务机构。

　　　　　　　　　中国人民银行

　　　　　　　　 2018年6月27日

 （本文封面照片为天津之眼，取自刘永鹏朋友圈，特别感谢）